普华永道：IBR项目中最常见的五种错误及如何规避！
企业集团在启动一项有偿付能力的企业重组（又称国际业务重组，InternationalBusinessReorganisation,IBR）项目时，可能希望藉此达成多项目标，比如可能是为了实现运营变革、税务结构优化、实体优化或简化、业务分离、上市前重组，以适应法律或税收规则的变化，或其他更多的原因。
因此，不同专业领域的专家顾问都可能会参与其中。除了税务和会计服务之外，项目可能还需要不同司法管辖区和不同专业领域的法律咨询团队（公司法、金融法、知识产权法和劳动法等）的支持。尽管IBR项目所有参与方都努力确保重组工作顺利进行，本文将着重讨论仍然可能出错的地方，尤其是在没有聘请专业顾问的情况下出现的不易察觉的错误。其中一些错误仅会造成一些细小的麻烦和不便之处，但另外一些错误却可能会导致严重的问题。本文还将详细讨论如何避免这些错误的发生，所谓“前事不忘，后事之师”。
1.未取得充分适当的税务建议、未能制定重组步骤方案
通常情况下，税务（及随后的法律）架构文件或步骤方案是IBR项目的基础或“路线图”。步骤方案列出重组目标和所涉及的相关法律实体，并按时间顺序记录计划采取的实施步骤。更重要的是，该文件说明了拟采取的各项步骤可能存在的重大税务影响或税收流失及相应的法律后果。这对于评估实现重组的风险或者考虑采取其他措施来减少或减轻相关风险而言是至关重要的。
IBR项目产生的常见税务问题包括：资本利得税（直接或间接转让资产）、转让资产或股份时产生的交易和转让税（包括印花税）、间接税（货物服务税即GST，或增值税），甚至包括通过公司组织结构进行的任何现金或其他分配产生的预提税。
如果没有一个妥善的税务和法律步骤方案（无论是简短方案还是详细的重组分析文件），项目组可能难以确定项目实施所需的文件，也难以预测项目实施的潜在困难。此外，如果没有对税务和法律问题及其风险作全面考虑，将来可能会有意想不到的风险，这将有可能需要纠正原来的某些步骤或进一步谈判。例如，如果后续才剥离业务，与从一开始就正确实施相比，纠正机制往往会更为复杂。
2.未进行法律可行性评估
整个过程没有法律顾问参与或者法律顾问参与得太晚，都会严重影响适当调整步骤和执行步骤的时间安排。例如：
未能核查重要合同和章程文件的条款。重组过程中的直接或间接控制权变更或股权变动有可能触发控制权变化条款，引致自动终止合同或赋予对方终止相关合同的权利。同样地，相关实体的现有章程文件可能不允许实施拟定的某些步骤，如减资、以实物或股息形式分配资产、变更股本，或禁止某些类别的借款。如果不按照章程文件或法律规定，可能导致交易无效或可撤销，并使有关实体和董事面临股东和第三方（如债权人）索赔的风险。
未能解决架构中的少数股权问题，特别是在IBR项目涉及通过控制实体链条分配资产或股份，而实体链条中的一个或多个实体持有少数股权的情况下。另外，企业还有必要检查各方在股东协议、合资协议或其他类似的股东治理文件下的权利，兼顾到这些权利，并且（或者）取得必要或适宜的同意。
为非现金资产的转让提供不充分或不适当的对价或价值。免费赠送或没有充分对价的转让往往也会引发税务和法律问题。在有对价的情况下，咨询团队还需要事先考虑如何对资产进行估值（例如，账面净值或公允市值），以及是否还要满足其他要求。这方面的错误可能会导致董事违反其公司法下的义务，并在后续发生实体破产时带来问题。转让对价也有可能对相关收益的税额以及任何相关转让税额产生影响。
3.不必要的复杂化重组步骤
不必要的复杂化会增加实施阶段的时间和成本。始终要遵循的基本原则是要以最简单的重组步骤实现最终结构，而且只有在需要解决特定的问题（无论是实际问题、税务问题、法律问题、会计问题以及其他问题）时才应增加步骤的复杂性。但实际上有时候如何确定什么是“最简单”的方法也是具有挑战性的。
拼凑不同顾问提供的关于具体问题的建议也可能导致重组步骤变得过于复杂，从而造成实施困难、成本高、时间长，或者更糟糕的是，可能导致各步骤之间存在冲突。因此，对那些合作中的顾问做出准确的工作指示，并且指定一个牵头顾问负责管理重组工作的整体规划和实施十分重要。（这种法律项目管理所涉及的工作量或一个经验丰富的IBR领导团队能够为项目增加的价值不应被低估——详见下文对这一常见错误的讨论。）
4.低估项目管理的工作量
IBR项目常常被看作是一系列的步骤，而由于每一个步骤本身看似都很简单，因此容易误认为IBR项目整体也应该很简单。遗憾的是，这样的情况是很少见的。现实情况中，随着步骤、实体、司法管辖区和顾问数量的增加，IBR项目往往会随着每项因素的增加而变得成倍复杂。这种错误观念有时会导致公司内部法律团队独自或与公司秘书（代理）团队一起开展IBR项目，而没有聘请专门从事IBR工作的律师。
一个中等规模的IBR项目需要上百份或数百份法律实施文件，而每份文件适用不同的法律，由不同的团队起草，这种情况并不罕见。尽管其中许多文件可能很简单，但管理来自客户团队和每个相关顾问（如税务、法律、会计和任何相关的子专业和司法管辖区的顾问）的意见，并确保一致采用基于拟定步骤方案的方法，其本身永远是一项重要的工作流程。低估项目管理的工作量可能会导致仓促达到或者错过截止期限，因而可能会导致灾难性的后果（这些截止期限有时可能是有硬性规定的，例如因税务规定发生变动且其生效日期临近，以此确定的截止期限）。
同样，有时企业集团忽视了用技术和/或规模化交付解决方案提高项目管理、交付标准和/或效率来支持项目的可行性。普华永道的一项价值主张是客户可以利用普华永道的各种全球服务交付中心（包括其法务协助能力）以及具体司法管辖区的公司秘书职能，并在团队工作过程中利用内部网络软件和技术。普华永道团队可以在IBR项目上部署这些资源，以便能够最大程度地满足客户需求并促进每个项目中特定目标的实现。
5.未考虑交易的会计处理影响
虽然这一点有时被视为事后补救或交易后的要求（这就是为什么本文将其列在最后），但如果不考虑交易的会计处理，可能会导致交易在法律和税务角度具有可行性，但在会计的角度来看却是不正确的，或者可能在未来带来意想不到的影响。如上所述，如未能正确考虑关于可分配利润的会计指引，则可能会导致违反相关的公司法律，特别是对于那些从会计或法律角度被描述为“视为”或“实际”分配的交易。在实务中，某公司向其间接持股的子公司的出资可能不经意间造成当地公司股本分配、股份溢价或合并储备账户方面的问题。这有可能使现金陷于相关实体中，并造成持续的混淆，必须要咨询专业顾问进行纠正从而产生进一步的费用。通常值得让会计咨询团队提前（在账户正式确定并提交审计之前）就每个步骤的会计处理提供建议。否则一旦重组后的审计周期结束，要纠正解决这些问题就会极其困难。
启示
解决上述问题的关键显然是要确保在项目早期阶段进行正确的可行性研究（包括必要范围内的法律、税务、会计咨询和评估）。如果您有兴趣进一步了解这个话题，可以阅读此前关于《IBR项目法律可行性评估的重要性》一文。