冯术杰 | 非传统商标的显著性认定:重视个案事实,克服认知偏见
值得注意的是,大陆法系国家比普通法系国家更早的从法律意义上理解“商标”的概念,这是因为成文法比判例法在概念的周延性和法律体系化方面更具有优势,成文法中的法律规范需要使用法律概念来定义要件事实,而法律概念的抽象性要求法律规范平等的适用于具有同一理论原因的所有具体事实情形。与成文法更多使用演绎的推理方法...
类案检索实用指南(第二版)| 新书首发|法官|判例|人民法院|法律...
与判例法相比,成文法既具有很多优点,也具有自身的模糊性、不周延性和滞后性等缺点。受此影响,不同法官在司法过程中可能对同一法律产生不同理解和认识,从而导致法律适用不统一。类案检索制度在坚持我国成文法体系的前提下,借鉴英美法系及大陆法系其他国家判例制度的优点,旨在充分发挥类案的指导或参考作用,规范和限制法...
过与罚!“小过重罚”的悖论
判例法国家更注重的是对法律基本原则的阐述和运用,而成文法国家则更注重法律规范的稳定性和执行力。然而法律不是万能的,法律也不能解决所有的问题,相比社会的发展,法律永远是存在一定的滞后性的。事实上,执法一出现问题,人们的目光就聚焦在执法者身上,常常以不能保护社会集体利益而批判执法者执法不力,从个案的个...
《数字法治》刊发上海法院文章|肖凯 及小同 牛元宏:从经验理性到...
1.基于成文法而非判例法鉴于法律滞后于社会发展的固有属性,现行有效的法律规则难以调整国家、社会发展中的全部争议。法律漏洞的填补具有即时性及紧迫性特征。当某种社会矛盾较为突出、纠纷较为高发时,司法部门往往可以基于法官的自由裁量权,先于立法部门作出调整与反应。理想状态下,司法导向可以与社会发展及政策变动...
从语言学的视角看法律
我们心中所想要通过语言来表达,法律的核心思想要从成文法、判例法中得到体现。从语言的发展历史来看,先是一部分区域的人通过交流达致对某一事物的共识,然后才有了文字的产生。欧洲大陆的语言发音不同,但源头都是印欧语系,因此每个国家在语言上的区别就好比中国不同地区的方言,虽然南北读音差异较大,但相邻区域的...
肖凯 及小同 牛元宏 || 从经验理性到数字理性 ——以嵌入式类案...
1.基于成文法而非判例法鉴于法律滞后于社会发展的固有属性,现行有效的法律规则难以调整国家、社会发展中的全部争议(www.e993.com)2024年10月23日。法律漏洞的填补具有即时性及紧迫性特征。当某种社会矛盾较为突出、纠纷较为高发时,司法部门往往可以基于法官的自由裁量权,先于立法部门作出调整与反应。理想状态下,司法导向可以与社会发展及政策变动同...
方流芳:如何防止中国学界竞争变成剽窃技能的竞争?|文化纵横
在西方,剽窃的定义来自学术或职业共同体的诚信规范,而不是来自成文法或者判例法。如何规制“剽窃”,这是西方社会给学术或者职业共同体保留的自治领域。在涉及剽窃的诉讼中,美国法院的审查的重点是正当程序,从来不会率先去审查剽窃是否存在,因为,学术或职业共同体对它们自己的行规比法官更有发言权。总之,剽窃的...
《折狱龟鉴》的思想价值
“有法者以法行,无法者以类举。”(《荀子·王制》)中国古代各王朝除了颁布成文法令外还创制和适用判例,判例法也是中国古代重要的法律渊源之一。在中国古代,不但官方重视编制判例,而且为了给折狱者提供借鉴,民间学者也有自发辑录选编案例的传统,《折狱龟鉴》正是这一法律文化传统藤蔓上结出的一个硕果。《折狱龟鉴...
最高人民法院发布首批查明和适用域外法典型案例
查明报告中包括成文法、判例法以及英国法学著作如《奇蒂论合同法》等,其中判例涵盖合同默示条款的解释、合同终止权利的放弃、违约损害赔偿范围、免责条款等多项法律适用问题。本案典型意义在于:第一,法律意见书无论是由域外法查明中心或外国律师出具,其性质均为关于外国法律的专家证言,应交由当事人质证。第二,...
张建伟|司法机械主义现象及其原因分析|法官|刑法|法律|立法|公平...
司法具有很强的法律依附性,这是与行政活动有着明显区别之处。司法之“司”,是执掌、职司,“司法”就是将立法机关制定的法律加以兑现的过程。如舒新城定义的那样:“国家适用或解释法律之行为曰司法。”就此而言,司法官裁决或者决定案件,依据为成文法和其他有关法律,亦即对于司法而言,法律必不可少。